नेपालमा दत्तकग्रहण तथा अन्तरदेशीय दत्तकग्रहण: राष्ट्रिय देवानी संहिता २०७४ र तुलनात्मक ढाँचाको समग्र विश्लेषण
दत्तकग्रहण (Adoption) ले पारिवारिक जीवनको संरक्षणका लागि महत्वपूर्ण कानुनी संयन्त्रको काम गर्छ, जसले जैविक परिवारको वातावरणबाट वञ्चित बालबालिकालाई स्थिर, स्नेहमय र स्थायी घर–परिवार उपलब्ध गराउने उद्देश्य राख्छ। नेपालको संघीय लोकतान्त्रिक गणतन्त्रमा दत्तकग्रहण नियमन गर्ने कानुनी ढाँचामा उल्लेख्य प्रतिमान–परिवर्तन (paradigm shift) भएको छ—धार्मिक/वंशगत परम्परामा गाडिएको व्यवस्थाबाट आधुनिक, धर्मनिरपेक्ष र अधिकार–आधारित संरचनातर्फ। यो विकासक्रम राष्ट्रिय देवानी संहिता २०७४ (2017) को भाग ३, अध्याय ८ र ९ मा विशेष रूपमा प्रतिबिम्बित हुन्छ। यी प्रावधानहरूले शताब्दीयौँको कानुनी विकासलाई समेट्दै, नेपालका घरेलु अभ्यासलाई अन्तर्राष्ट्रिय मानवअधिकार मापदण्ड—विशेषतः "बालकको सर्वोत्तम हित" (best interests of the child) सिद्धान्त—सँग अनुरूप बनाउँछन्।
नेपालमा दत्तकग्रहणको ऐतिहासिक आधार र कानुनी विकासक्रम
नेपालमा दत्तकग्रहणको इतिहास हिन्दू दर्शनको सामाजिक–सांस्कृतिक बनावटसँग गहिरो रूपमा गाँसिएको छ। ऐतिहासिक रूपमा दत्तकग्रहण केवल सामाजिक वा कानुनी व्यवस्था होइन; यो धार्मिक अनिवार्यता (religious imperative) थियो। मुख्य उद्देश्य वंश (Vansha) निरन्तरता र पिण्डदान (Pinda-Dan) जस्ता श्राद्ध/कर्मकाण्ड सम्पन्न गर्नु थियो, जसलाई पूर्वजको आध्यात्मिक मोक्षका लागि आवश्यक मानिन्थ्यो।1 प्राचीन धर्मशास्त्रहरू (Dharmashastras) अन्तर्गत "धर्मपुत्र" (Dharmaputra/Adopted Son) को अवधारणा सन्तान नहुने व्यक्तिले धार्मिक र सांसारिक निरन्तरता सुनिश्चित गर्ने माध्यमका रूपमा विकसित भएको थियो।
प्राचीन तथा मध्यकालीन कानुनी ग्रन्थहरू
नेपालको प्रारम्भिक कानुनी इतिहासमा Manav Nyayashastra ले "छोरा" का १२ फरक प्रकारहरू पहिचान गरेको देखिन्छ, जसले त्यस समयको जटिल सामाजिक यथार्थ प्रतिबिम्बित गर्छ। ती १२ मध्ये पाँच श्रेणीलाई कुनै न कुनै रूपमा संरक्षण/दत्तक (guardianship/adoption) अन्तर्गतका सन्तानका रूपमा मानिएको थियो: Datta (आमाबुबाले दिएको), Kritaka (किनिएको), Apaviddha (परित्याग गरी फेला परेको), Swayamdatta (आफैंले आफूलाई दिएको) र Punarvibhava।1 यी प्रारम्भिक रूपहरू प्रायः वयस्क–केन्द्रित (adult-centered) थिए—दत्तक ग्रहणकर्तालाई वारिस चाहिने आवश्यकतामा केन्द्रित—बालकका स्वाभाविक अधिकार वा कल्याणलाई प्राथमिकता दिने दृष्टिकोणभन्दा।
नेपालको पहिलो व्यापक देवानी संहिता मानिने Muluki Ain 1910 (1853 AD) ले यी अभ्यासलाई अझ औपचारिक बनायो। यसले कसलाई दत्तक लिन मिल्छ भन्ने विषयमा कडा नियम बनाउँदै नातेदारी (kinship) र नाता–सम्बन्ध (affinity) लाई प्राथमिकता दिएको थियो। यस कालखण्डको एक विशिष्ट पक्ष Dolaji प्रणाली हो, जसले विशेषतः छोरी नभएका व्यक्तिका लागि छोरी दत्तक लिन दिने व्यवस्था गर्यो; तर छोराको दत्तकभन्दा यसको कानुनी प्रभाव भिन्न थियो।1 यो युगलाई अधिकारको "will-theory" (इच्छा–सिद्धान्त) ले चिनाउँछ, जहाँ दत्तकको वैधता मुख्यतः वयस्क पक्षहरूको इच्छा/क्षमता र निर्णयमा निर्भर हुन्थ्यो, नाबालकको स्वतन्त्र इच्छा वा कल्याणलाई पर्याप्त महत्व नदिई।
मुलुकी ऐन २०२० र आधुनिकतर्फको मोड
Muluki Ain 2020 (1963) ले सुरुमा नजिकको नातेदारबाट मात्र दत्तक लिनुपर्ने जस्ता धेरै परम्परागत बन्देज कायम राख्यो। तर पछिल्ला दशकहरूमा यी नियमहरू क्रमशः उदार (liberal) हुँदै गए। Muluki Ain 2020 को ११औँ संशोधन एक निर्णायक मोड बन्यो, जसले नातेदारी समूहभित्रबाट मात्र दत्तक लिनुपर्ने बाध्यकारी प्रावधान हटायो।1 यसले दत्तकग्रहणलाई वंश/पुर्ख्यौली प्रेरणाबाट बाहिर निकाल्दै, बालकल्याणका लागि उपयोगी सामाजिक व्यवस्था (social utility) का रूपमा मान्यता बढ्दै गएको संकेत गर्छ।
| कालखण्ड/संहिता | मुख्य दर्शन/दृष्टिकोण | मुख्य विशेषताहरू | कानुनी आधार |
|---|---|---|---|
| प्राचीन ग्रन्थहरू | धार्मिक/वंशगत | १२ प्रकारका छोरा; पिण्डदान | Manav Nyayashastra 1 |
| Muluki Ain 1910 | नातेदारी/सम्बन्ध | नजिकका नातेदारको दत्तक; Dolaji | Muluki Ain 1853 1 |
| Muluki Ain 2020 | संक्रमणकालीन | नातेदारी–शर्त हटाइयो (११औँ संशोधन) | Muluki Ain 1963 1 |
| देवानी संहिता २०७४ | अधिकार–आधारित/BIC | धर्मनिरपेक्ष, बालकेन्द्रित, अन्तरदेशीय व्यवस्थापन | NCC 2074 2 |
राष्ट्रिय देवानी संहिता २०७४ (NCC 2074) मा संक्रमण यस विकासक्रमको सार–निष्कर्ष (culmination) हो। २०७५ भदौ १ (August 17, 2018) देखि लागू भएको यस संहिताले निजी अन्तर्राष्ट्रिय कानून (private international law) र पारिवारिक कानूनका आधुनिक सिद्धान्तहरू समावेश गर्दै फ्रान्सको Institutions System तथा जर्मनी/जापानको Pandekten System बाट प्रेरणा लिएको छ।2 यस्तो मिश्रित (hybrid) संरचना नेपाली समाजका समसामयिक आवश्यकता पूरा गर्दै अन्तर्राष्ट्रिय उत्कृष्ट अभ्यास (best practices) सँग मेल खाने गरी निर्माण गरिएको हो।
न्यायशास्त्रीय आधारस्तम्भ: Parens Patriae र "बालकको सर्वोत्तम हित"
नेपालको दत्तकग्रहण कानूनको आधुनिकीकरण दुई आधारभूत न्यायशास्त्रीय सिद्धान्तमा टेकेको छ: parens patriae र "बालकको सर्वोत्तम हित" (best interests of the child)। यी सिद्धान्तहरूले पारिवारिक मामिलामा राज्य र न्यायपालिकाको भूमिकालाई पुनर्परिभाषित गर्दै, अदालतलाई निजी करारको केवल दर्शक होइन; कमजोर नागरिकको सक्रिय संरक्षक (active protector) बनाएका छन्।
Parens Patriae सिद्धान्त
parens patriae (parent of the country) सिद्धान्त अनुसार, आफूलाई हेरचाह गर्न असमर्थ व्यक्तिहरूको संरक्षण गर्न राज्यसँग अन्तर्निहित अधिकार र प्रत्ययी (fiduciary) दायित्व हुन्छ।4 दत्तकग्रहणको क्षेत्रमा, यस सिद्धान्तले अभिभावकीय अधिकार हस्तान्तरण (transfer of parental rights) बालकको कल्याण सुरक्षित हुने गरी होस् भन्ने सुनिश्चित गर्न परिवारभित्र राज्यको हस्तक्षेपलाई औचित्य दिन्छ। नेपालको सर्वोच्च अदालत र जिल्ला अदालतहरूले दत्तक लिखतको सूक्ष्म जाँच र दत्तक आमाबुबाको उपयुक्तता (suitability) प्रमाणीकरणमार्फत यस अधिकारको प्रयोग गर्छन्, ताकि प्रक्रिया मानव–ओसारपसार (trafficking) वा श्रम शोषणजस्ता अनैतिक प्रयोजनका लागि दुरुपयोग नहोस्।5
ऐतिहासिक रूपमा parens patriae अधिकार राजसत्ताले अनाथ र मानसिक असक्षमताका व्यक्तिहरूको संरक्षण/सम्पत्ति व्यवस्थापनमा प्रयोग गर्थ्यो। समसामयिक नेपाली सन्दर्भमा, कानून मौन (silent) रहेका क्षेत्रमा संरक्षणात्मक भूमिकामा न्यायपालिकाले हस्तक्षेप गर्न यो सिद्धान्त प्रयोग हुन्छ।6 यसले दत्तकग्रहण केवल दुई पक्षबीचको निजी व्यवस्था मात्र होइन; वैध हुन राज्यको स्वीकृति आवश्यक पर्ने सार्वजनिक कानुनी कार्य (public legal act) पनि हो भन्ने कुरा जोड दिन्छ।
बालकको सर्वोत्तम हित (BIC) मापदण्ड
नाबालकसम्बन्धी सबै कानुनी कार्यवाहीमा "बालकको सर्वोत्तम हित" (best interests of the child) सर्वोपरि विचार (paramount consideration) का रूपमा स्थापित भएको छ, जुन NCC 2074 को धारा १७० र नेपालले १९९० मा अनुमोदन गरेको बालअधिकारसम्बन्धी संयुक्त राष्ट्रसंघीय महासन्धि (UNCRC) को धारा ३ ले निर्देशित गर्छ।3 यो मापदण्ड अवधारणागत रूपमा व्यापक र कहिलेकाहीँ अस्पष्टताका कारण आलोचित भए पनि, यसको प्रयोगमा बालकको शारीरिक, भावनात्मक, शैक्षिक र सामाजिक आवश्यकताको समग्र मूल्याङ्कन आवश्यक पर्छ।9
BIC मापदण्डले जैविक अभिभावक, दत्तक अभिभावक र बालकका अधिकारबीचको टकराव समाधान गर्न न्यायपालिकालाई निर्देशित गर्ने व्याख्यात्मक सिद्धान्त (principle of interpretation) को काम गर्छ। नेपालमा यसले आधारभूत आवश्यकता मात्र पूर्ति गर्ने "कल्याण–केन्द्रित" (welfare-oriented) दृष्टिकोणबाट बालकलाई मौलिक अधिकारधारी (holder of fundamental rights) मान्ने "अधिकार–आधारित" (rights-based) दृष्टिकोणतर्फ परिवर्तनलाई गति दिएको छ।8 यो संक्रमण संविधानको धारा ३९ ले प्रत्येक बालकको परिवारको अधिकार र समग्र व्यक्तित्व विकास (overall personality development) लाई मौलिक हकका रूपमा सुरक्षित गरेकाले थप सुदृढ हुन्छ।3
NCC २०७४ अन्तर्गत घरेलु दत्तकग्रहणका सारभूत प्रावधान
राष्ट्रिय देवानी संहिता २०७४ को भाग ३, अध्याय ८ ले नेपाली नागरिकद्वारा हुने घरेलु दत्तकग्रहण (domestic adoption) का लागि कानुनी ढाँचा प्रदान गर्छ। यसले दत्तक छोरा/छोरीलाई कुनै व्यक्तिले आफ्नै सन्तानका रूपमा स्वीकार गरेको बालकका रूपमा परिभाषित गर्दै, जैविक सम्बन्ध नभए पनि कानुनी पिता/माता र सन्तान–सम्बन्ध (paternity and filiation) सिर्जना गर्छ।
दत्तक ग्रहणकर्ताको योग्यता र क्षमता
सम्भावित दत्तक अभिभावकले स्थिर र उपयुक्त वातावरण प्रदान गर्न सकून् भन्ने सुनिश्चित गर्न कानूनले विशेष शर्तहरू तोकेको छ। धारा १७२(१) अनुसार, निम्न व्यक्तिले दत्तक लिन सक्छन्:12
कम्तीमा १० वर्ष वैवाहिक जीवन बिताइसकेका तर सन्तान नभएका पति–पत्नी।
४५ वर्ष उमेर पूरा गरेको अविवाहित पुरुष वा महिला।
विधवा/विधुर, सम्बन्धविच्छेद भएको, वा न्यायिक छुट्टिन (judicial separation) प्राप्त गरेको तथा जैविक छोरा वा छोरी नभएको व्यक्ति।
यी उमेर/समय–आधारित सीमाहरू दत्तकग्रहण सोचविचारपूर्वक गरिएको निर्णय होस् र दत्तक अभिभावकमा बालक हुर्काउन आवश्यक परिपक्वता र जीवन–स्थिरता होस् भन्ने उद्देश्यले राखिएका हुन्। साथै, धारा १७१ ले केही व्यक्तिलाई दत्तक लिन निषेध गरेको छ—जस्तै मानसिक असन्तुलन भएका, बालकको पालनपोषण/शिक्षामा खर्च गर्न आर्थिक क्षमता नभएका, वा नैतिक पतन (moral turpitude) सम्बन्धी कसुरमा सजाय पाएका व्यक्ति।12
बालकसम्बन्धी प्रतिबन्ध र शर्तहरू
जैविक परिवारको अखण्डता (integrity) जोगाउन र नाबालकको वस्तुकरण (commodification) रोक्न संहिताले कसलाई दत्तक दिन/लिन मिल्छ भन्नेबारे विभिन्न प्रतिबन्धहरू तोकेको छ। धारा १७३ अनुसार, जैविक आमाबुबाको "एक्लो सन्तान" (only child) लाई दत्तक दिन पाइँदैन।12 यसले जैविक परिवारको वंश निरन्तरता सम्बन्धी अधिकार सम्मान गर्छ। साथै, एक पटक दत्तक भइसकेको बालकलाई पुनः दत्तक (re-adopt) गर्न नपाइने व्यवस्था छ, जसले पटक–पटक स्थानान्तरण (multiple displacements) बाट हुने मनोसामाजिक आघात रोक्ने उद्देश्य राख्छ।12
लैङ्गिक–विशिष्ट सीमाहरू पनि संहितामा कायम छन्, यद्यपि अघिल्ला युगभन्दा लचिलो देखिन्छ। जैविक छोरा भएको व्यक्तिले अर्को छोरा दत्तक लिन सक्दैन, र जैविक छोरी भएको व्यक्तिले अर्को छोरी दत्तक लिन सक्दैन।13 तर धारा १७२(२) ले अपवाद राखेको छ: निवेदकले धेरै बालबालिकाको पालनपोषण र शिक्षाका लागि उच्च आर्थिक क्षमता (high financial capacity) देखाएमा, र अदालतले उक्त दत्तक बालकको सर्वोत्तम हितमा छ भनी सन्तुष्ट भएमा, अर्को बालकको दत्तक अनुमति दिन सकिन्छ।12
उमेर अन्तर र निषेधित सम्बन्ध
NCC २०७४ ले सामाजिक र पुस्तागत सीमा (generational boundaries) उपयुक्त रूपमा कायम राख्न जोड दिन्छ। धारा १७४(१) अनुसार, दत्तक अभिभावक र बालकबीच कम्तीमा २५ वर्षको उमेर अन्तर हुनुपर्नेछ।12 नेपालमा नातेदारी–आधारित हेरचाहको सांस्कृतिक महत्वलाई मान्यता दिँदै, तीन पुस्ताभित्रको सम्बन्धमा दत्तक हुँदा यो शर्त हट्न सक्छ।12 साथै, धारा १७३ ले दत्तक ग्रहणकर्ताभन्दा माथिल्लो पुस्तासँग सम्बन्धित (उदाहरण: काका/काकी) व्यक्तिलाई दत्तक लिन निषेध गर्छ, किनकि यसले पारिवारिक सम्बन्धको प्राकृतिक क्रम (natural order) बिगार्न सक्छ।
सहमति (Consent) को ढाँचा
वैध दत्तकग्रहणको मेरुदण्ड सहमति हो। धारा १७५ अनुसार, जैविक आमाबुबा पत्ता लाग्ने अवस्थामा उनीहरूको स्वतन्त्र र सचेत सहमति (free and informed consent) अनिवार्य छ।12 १० वर्षभन्दा माथिका बालकका हकमा बालककै लिखित सहमति पनि आवश्यक हुन्छ, जुन आमाबुबा वा कानुनी संरक्षकको उपस्थितिमा दिनु पर्छ।13 यसले बालकको विकसित क्षमताको सम्मान (evolving capacities) र आफ्नो जीवनमा प्रभाव पार्ने निर्णयमा सहभागिता गर्ने अधिकारसम्बन्धी UNCRC सिद्धान्तसँग अनुरूपता राख्छ।16
नेपालमा दत्तकग्रहणको प्रक्रियागत संयन्त्र
नेपालमा दत्तकग्रहण न्यायिक प्रक्रिया हो, जसले बालकको कल्याणप्रतिको अन्तिम जिम्मेवारी जिल्ला अदालतमा राख्छ। शुद्ध करार–आधारित लिखतबाट अदालत–स्वीकृत आदेशतर्फको यो रूपान्तरण अवैध स्थानान्तरण (illegal placements) विरुद्ध महत्वपूर्ण सुरक्षा हो।
निवेदन दर्ता र अदालतको छानबिन
प्रक्रिया सम्बन्धित अधिकारक्षेत्र (territorial jurisdiction) भएको जिल्ला अदालतमा निवेदन दर्ताबाट सुरु हुन्छ। निवेदनसँग दुवै पक्षबीच भएको दत्तक लिखत संलग्न हुनुपर्छ। त्यसपछि अदालतले दत्तक अभिभावकको योग्यता, सहमतिको वैधता र स्थानान्तरणको उपयुक्तता सम्बन्धी विस्तृत छानबिन गर्नुपर्छ।
| प्रक्रियागत चरण | आवश्यक कार्य | जिम्मेवार निकाय |
|---|---|---|
| निवेदन | निवेदन र दत्तक लिखत दर्ता | दत्तक अभिभावक 15 |
| प्रमाणिकरण | नागरिकता, जन्मदर्ता र आर्थिक अवस्थाको जाँच | जिल्ला अदालत 15 |
| छानबिन | सहमति र उपयुक्तताको प्रमाणीकरण | जिल्ला अदालत |
| आदेश | दत्तक स्वीकार वा अस्वीकार | जिल्ला अदालत |
| दर्ता | अभिलेख राख्ने र प्रमाणपत्र जारी | स्थानीय तह/दर्ता कार्यालय 12 |
अदालतको प्रक्रिया सामान्यतया छिटो (करिब २ देखि १५ दिन) भए पनि, कानुनी परीक्षण (scrutiny) कडा हुन्छ।15 NCC २०७४ का कठोर मापदण्ड पूरा नगर्ने कुनै पनि निवेदन अस्वीकार गर्ने अधिकार अदालतसँग हुन्छ।
दत्तकपछि अधिकार र दायित्व
दत्तक आदेश जारी भएपछि बालकको कानुनी हैसियत स्थायी रूपमा परिवर्तन हुन्छ। दत्तक बालक दत्तक अभिभावकको वैध उत्तराधिकारी बन्छ र जैविक सन्तानसरह समान अधिकार तथा सुविधा पाउँछ—परिवारको सम्पत्तिमा समान अंशबण्डा हिस्सासहित।12
थर र पहिचान: बालकले दत्तक आमाबुबामध्ये एक वा दुवैको थर प्रयोग गर्ने, वा चाहे जैविक आमाबुबाकै थर कायम राख्ने अधिकार राख्छ।13
भरणपोषण र हेरचाह: धारा १८१ ले दत्तक अभिभावकलाई बालकको शिक्षा, स्वास्थ्य र समग्र कल्याणमा कानुनी दायित्व लगाउँछ। यी दायित्व पूरा नगरे दत्तक खारेज (revocation) हुन सक्छ।13
जैविक आमाबुबासँग सम्बन्ध: कानुनी सम्बन्ध विच्छेद भए पनि, धारा १८३ ले "open adoption" लाई प्रोत्साहन गर्दै दत्तक अभिभावकले बालकलाई—बालकको हितमा हुने हदसम्म—जैविक आमाबुबासँग पत्राचार वा भेटघाट कायम राख्न दिनुपर्ने व्यवस्था गर्छ।1
अन्तरदेशीय दत्तकग्रहण (अध्याय ९)
अन्तरदेशीय दत्तकग्रहण (Inter-country Adoption/ICA) नेपाली पारिवारिक कानूनको सबैभन्दा जटिल क्षेत्रमध्ये एक हो, जहाँ घरेलु कानून र १९९३ Hague Convention on Protection of Children and Co-operation in Respect of Intercountry Adoption जस्ता अन्तर्राष्ट्रिय सन्धिहरूको अन्तर्सम्बन्ध पर्छ (नेपाल पूर्ण हस्ताक्षरकर्ता नभए पनि यसको धेरै सिद्धान्त पालना गर्ने भनिन्छ)।
नियामक निगरानी: ICAB
नेपालमा ICA को प्रमुख निकाय Inter-country Adoption Development Board (ICAB) हो, जसले विदेशी नागरिकद्वारा हुने दत्तकको केन्द्रीय एजेन्सीका रूपमा व्यवस्थापन गर्छ।17 बोर्ड नीतिनिर्माण, अभिलेखको गोपनीयता (confidentiality) सुनिश्चित गर्ने, र बालक शोषण रोक्ने दायित्वमा रहन्छ।
ICA प्रक्रिया घरेलु दत्तकभन्दा बढी घुमाउरो (circuitous) हुन्छ:17
तयारी: विदेशी नागरिकले आफ्नो देशबाट home study report र मनोवैज्ञानिक मूल्याङ्कन सहित विस्तृत कागजात तयार गर्नुपर्छ।17
पेशी: निवेदन विदेशी देशको दूतावास वा तोकिएको केन्द्रीय निकायमार्फत ICAB मा पेश गरिन्छ।
६ महिनाको नियम: ICA का लागि बालक कम्तीमा ६ महिना दर्ता भएको बालगृह (Children's Home) मा बसेको हुनुपर्ने र घरेलु स्थानान्तरणको सम्भावना सकिएको हुनुपर्ने (Principle of Subsidiarity) व्यवस्था छ।17
छनोट समिति: विशेष समितिले योग्य बालकसँग आवेदकलाई मिलान (match) गरी नेपाल सरकारसमक्ष अन्तिम स्वीकृतिका लागि सिफारिस गर्छ।17
तुलनात्मक चुनौती: २०१० का रोक (Moratoriums)
अध्याय ९ को कडाइ (rigor) मध्य–२००० को दशकमा देखिएको अनियमितताको प्रत्यक्ष प्रतिक्रिया हो। २००० देखि २००७ बीच नेपालमा ICA तीव्र रूपमा बढ्यो र २,१०० भन्दा बढी बालबालिका विदेश पठाइए।11 अन्तर्राष्ट्रिय निकायका प्रतिवेदनहरूले "child laundering" तथा बालगृह/केन्द्रहरूले जैविक आमाबुबाबाट बालक खरिद गर्ने जस्ता गम्भीर चिन्ता औंल्याए।11 २०१० मा UK Borders Agency र US Department of State ले पर्याप्त कानुनी ढाँचा नभएको र बालकको सर्वोत्तम हितलाई प्राथमिकता नदिएको भन्दै नेपालबाट हुने दत्तक स्थगित/निलम्बन गरे।11 यी प्रतिबन्धहरू धेरै हदसम्म यथावत् रहनु वा ICA प्रवाह घट्नुले NCC २०७४ मा देखिने कडा सुरक्षा प्रबन्धलाई थप औचित्य दिएको छ।
तुलनात्मक न्यायशास्त्र: भारत
भारतको दत्तकग्रहण ढाँचाले नेपालसँग उपयोगी तुलना प्रदान गर्छ, विशेषतः त्यहाँ धार्मिक र धर्मनिरपेक्ष—दुई प्रणाली—सहअस्तित्वमा रहने भएकाले।
HAMA बनाम Juvenile Justice Act
भारतमा हिन्दू, सिख, जैन र बौद्धले Hindu Adoptions and Maintenance Act (HAMA) 1956 अन्तर्गत दत्तक लिन सक्छन्। पुराना नेपाली कानूनजस्तै, HAMA ले गैर–न्यायिक लिखतमार्फत दत्तकलाई मान्यता दिन्छ।18 तर अन्य सबै नागरिकका लागि, र धर्मनिरपेक्ष बाटो रोज्नेहरूका लागि, Juvenile Justice (Care and Protection of Children) Act 2015 ले व्यापक न्यायिक प्रक्रिया व्यवस्था गर्छ।20
| विशेषता | HAMA 1956 | JJ Act 2015 |
|---|---|---|
| लागू हुने दायरा | विशिष्ट धार्मिक समूह | धर्मनिरपेक्ष (सबैका लागि खुला) |
| प्रक्रिया | दत्तक लिखत (दर्ता) | अदालत/प्राधिकृत आदेश (District Magistrate) |
| अधिकतम उमेर | १५ वर्ष | १८ वर्ष |
| अन्तरदेशीय | अनुमति छैन 20 | ICA का लागि मुख्य संयन्त्र 18 |
भारतका प्रमुख दृष्टान्त
Laxmi Kant Pandey v. Union of India (1984): दक्षिण एसियामा ICA सम्बन्धी निर्णायक मुद्दा मानिने यस फैसलामा Justice P.N. Bhagwati ले बालक शोषण रोक्न विस्तृत प्रक्रियागत सुरक्षा व्यवस्था स्थापित गरे। अदालतले घरेलु दत्तकलाई सधैं अन्तरदेशीय दत्तकभन्दा प्राथमिकता दिनुपर्ने ठहर गर्दै, Principle of Subsidiarity लाई क्षेत्रीय न्यायशास्त्रको मुख्य सिद्धान्तका रूपमा स्थापित गर्यो।22
Shabnam Hashmi v. Union of India (2014): यस मुद्दामा भारतको सर्वोच्च अदालतले JJ Act अन्तर्गत दत्तकको अधिकार धर्मनिरपेक्ष (secular) अधिकार हो र व्यक्तिगत धार्मिक कानूनभन्दा माथि रहने ठहर गर्यो।24 यस फैसलाले मुस्लिम निवेदिकालाई केवल संरक्षक होइन, पूर्ण कानुनी अभिभावकका रूपमा मान्यता दिलाउँदै कानूनलाई Uniform Civil Code तर्फ उन्मुख गर्यो।26
K.K. Verma v. Union of India (2016): यस फैसलाले एकल व्यक्ति (पुरुष वा महिला) ले पनि JJ Act अन्तर्गत दत्तक लिन कानुनी अधिकार राख्ने स्पष्ट पार्यो, र अभिभावकको वैवाहिक स्थितिभन्दा "मायालु घर" नै बालकको सर्वोत्तम हित हुनेमा जोड दियो।28
तुलनात्मक न्यायशास्त्र: संयुक्त अधिराज्य (United Kingdom)
United Kingdom मा दत्तकग्रहण Adoption and Children Act 2002 अन्तर्गत नियमन हुन्छ, जहाँ उच्च थ्रेसहोल्ड (high-threshold) र राज्य–व्यवस्थापित (state-managed) प्रणाली लागू हुन्छ।
कल्याण (Welfare) लाई सर्वोपरि विचार
२००२ ऐनले "welfare" लाई पहिलो विचार (first) बाट सम्पूर्ण जीवनभर "सर्वोपरि" (paramount) विचारमा रूपान्तरण गर्यो।29 यसका लागि दत्तकले बालकलाई प्रौढावस्थासम्म कसरी असर पार्छ भन्ने दीर्घकालीन विश्लेषण आवश्यक हुन्छ। ऐनको धारा १(४) ले न्यायाधीशले प्रयोग गर्ने "welfare checklist" प्रदान गर्छ, जसमा बालकको इच्छा, भावनात्मक/शैक्षिक आवश्यकताहरू, र जैविक परिवारसँग सम्बन्ध कायम राख्नुको मूल्य समेत समावेश हुन्छ।29
"अन्तिम विकल्प" (Last Resort) सिद्धान्त
UK अदालतहरूले अभिभावकको सहमतिबिना दत्तक (adoption without consent) लाई ECHR को धारा ८ अन्तर्गत पारिवारिक जीवनको अधिकारमा गम्भीर हस्तक्षेपका रूपमा लिन्छन्।29 landmark case **Re B (A Child) ** मा UK सर्वोच्च अदालतले बालकको कल्याणका लागि "nothing else will do" (अरू कुनै उपायले पुग्दैन) भन्ने अवस्थामा मात्र दत्तक आदेश हुनुपर्नेमा जोड दिएको छ।32 त्यस्तै, **Re B-S (Children) ** ले अभिभावकीय अधिकार समाप्त गर्नु अघि नातेदारी–हेरचाह (kinship care) वा दीर्घकालीन foster care जस्ता सबै वैकल्पिक उपायको कडा विश्लेषण (rigorous analysis) गर्न न्यायाधीशलाई बाध्य बनाउँछ।31
सम्पर्क र निरन्तरता
परम्परागत रूपमा "closed" मानिने दत्तकको विपरीत, आधुनिक UK कानूनले placement पछि हुने सम्पर्क (post-placement contact) बाट लाभ हुन सक्ने मान्यता बढाएको छ। ACA 2002 को धारा २६ अन्तर्गत, अदालतले बालकको कल्याणमा सहायक हुने अवस्थामा जन्मपरिवारसँग भेटघाट वा सञ्चार कायम राख्ने contact order दिन सक्ने विवेकाधिकार राख्छ।31 यसले पहिचानसम्बन्धी सूक्ष्म बुझाइ प्रतिबिम्बित गर्छ—कानुनी सम्बन्ध विच्छेद भए पनि भावनात्मक र जैविक सम्बन्ध महत्त्वपूर्ण रहन सक्छन् भन्ने स्वीकारोक्ति।
कानूनको द्वन्द्व (Conflict of Laws) र नेपाली दत्तकको वैदेशिक मान्यता
नेपालका कानुन व्यवसायीका लागि एक महत्वपूर्ण व्यावहारिक प्रश्न विदेशी अधिकारक्षेत्रमा नेपाली दत्तकको मान्यता (recognition) हो। UK को automatic recognition सूचीमा नेपाल "designated country" नभएकाले, नेपालमा टुंगिएको दत्तक England and Wales मा स्वतः मान्य हुँदैन।33
मुद्दा–विश्लेषण: विदेशी अदालतमा मान्यता
** EWHC 4050 (Fam)** मुद्दामा, नेपालमा मन्दिरमा परित्याग अवस्थामा फेला परेको एक बालकलाई सन् २००८ मा एक ब्रिटिश दम्पतीले दत्तक लिएपछि दुबईमा अभिभावक छुट्टिँदा बालक कानुनी "लिम्बो" मा परेको देखिन्छ।33 अंग्रेजी अदालतले UK मा उपस्थित नभए पनि ब्रिटिश नागरिकता बोकेको बालकमाथि अधिकारक्षेत्र प्रयोग गर्न मिल्छ कि मिल्दैन भन्ने निर्धारण गर्नुपर्यो। अदालतले parens patriae अधिकारक्षेत्र प्रयोग गरी आदेश जारी गर्यो र UK सँग पूर्ण पारस्परिक (reciprocal) कानुनी सम्बन्ध नभएका देशमा दत्तक लिएका बालकहरूको "असाधारण कानुनी हैसियत" (extraordinary legal status) औंल्यायो।33 यो प्रकरणले दत्तक अभिभावकले आफ्नो देशमा औपचारिक मान्यता वा "re-adoption" खोजी बालकको कानुनी निश्चितता (legal certainty) सुरक्षित गर्नुको आवश्यकता स्पष्ट गर्छ।
समसामयिक प्रवृत्ति र चुनौतीहरूको विश्लेषण
राष्ट्रिय देवानी संहिता २०७४ कार्यान्वयनको दोस्रो दशकमा प्रवेश गर्दै जाँदा, नेपालमा दत्तकग्रहणको भविष्यलाई आकार दिने केही नयाँ प्रवृत्ति र चुनौतीहरू देखिन थालेका छन्।
बालकको हित (Best Interest) र सांस्कृतिक अधिकार
नेपाली अदालतहरूले "सर्वोत्तम हित" सिद्धान्तलाई बालकको सांस्कृतिक र धार्मिक पहिचान संरक्षणसँग सन्तुलन गर्दै लागू गर्ने प्रवृत्ति बढ्दै गएको छ। Pun Devi Maharjan (कुमारी परम्परा सम्बन्धी) मुद्दामा सर्वोच्च अदालतले बालकको स्नेहमय पारिवारिक वातावरणमा बस्ने अधिकार र परम्परागत अभ्यासहरूले बालकका मौलिक हकका अघि झुक्नुपर्ने कुरामा जोड दिएको थियो।35 दत्तकको सन्दर्भमा यसको अर्थ, बालक विदेश दत्तक भए पनि, उसको सांस्कृतिक विरासत (cultural heritage) सम्मान/संरक्षण हुने अपेक्षा बढ्दै गएको हो।36
डिजिटलीकरण र पारदर्शिता
सर्वोच्च अदालतले २०२६ सम्म "less-paper courts" र पुराना फाइलहरूको डिजिटलीकरण गर्ने लक्ष्य राखेको छ।37 दत्तक अभ्यासकर्ताका लागि यसले दृष्टान्तहरूमा पहुँच र पारदर्शिता बढाउने अपेक्षा दिन्छ। तर NCC २०७४ को धारा १८४ र संविधानको धारा २८ ले संरक्षित गरेको दत्तक अभिलेखको गोपनीयता (confidentiality) सन्दर्भमा महत्वपूर्ण गोपनीयता चिन्ता पनि उत्पन्न हुन्छ।3
गैरसरकारी संस्थाहरू (NGOs) को भूमिका
ICAB मार्फत राज्यले नियन्त्रण केन्द्रीयकरण गरे पनि, दत्तक प्रक्रियाको प्रारम्भिक चरणमा NGOs र बालगृहहरू अझै महत्वपूर्ण भूमिका खेल्छन्। Act relating to Children 2018 ले जैविक र दत्तक बालकबीच विभेद निषेध गर्छ र सम्भव भएसम्म जैविक परिवारसँग सम्पर्क सहज बनाउन संस्थामाथि कडा दायित्व राख्छ।16 राज्य–नियमन र निजी संस्थागत संरक्षणबीचको अन्तर्क्रिया (interplay) नाजुक सन्तुलन हो, जसलाई मध्य–२००० को दशकमा देखिएका अनियमितता दोहोरिन नदिन निरन्तर निगरानी आवश्यक पर्छ।
निष्कर्ष: अधिकार र जिम्मेवारीको समन्वय
नेपालमा दत्तकग्रहण पितृसत्तात्मक वंश–निरन्तरताको धार्मिक औजारबाट बालक संरक्षणका लागि धर्मनिरपेक्ष साधनमा रूपान्तरण भएको छ। राष्ट्रिय देवानी संहिता २०७४ ले परिवारको परम्परागत महत्त्व र व्यक्तिका अधिकार–आवश्यकता बीच सन्तुलन राख्ने बलियो ढाँचा दिएको छ। parens patriae सिद्धान्त र "बालकको सर्वोत्तम हित" मापदण्ड समावेश गरेर नेपाली कानुनी प्रणालीले सांस्कृतिक रूपमा संवेदनशील र अन्तर्राष्ट्रिय मापदण्डअनुकूल मानक स्थापना गरेको छ।
कानुन व्यवसायी र अध्येताका लागि चुनौती यी कानूनहरूको सूक्ष्म र सावधानीपूर्ण प्रयोगमा छ। घरेलु अंशबण्डा हिस्साको जटिलता होस् वा अन्तरदेशीय स्थानान्तरणका कठोर शर्तहरू—कानुनी अभ्यासको "उत्तर तारा" (north star) बालकको कल्याण नै रहनुपर्छ। नेपालले घरेलु कानूनलाई विश्वव्यापी मापदण्डसँग क्रमशः एकीकृत गर्दै जाँदा, दत्तक कानूनको विकास कमजोर नागरिकका अधिकारप्रतिको मुलुकको प्रतिबद्धताको "सूचक" (bellwether) बन्नेछ। भारत र संयुक्त अधिराज्यका तुलनात्मक पाठहरूले यो बुझाइलाई थप समृद्ध बनाउँछन्, र यस्तो भविष्यतर्फ मार्गदर्शन गर्छन् जहाँ प्रत्येक बालकको परिवारको अधिकार केवल कानुनी प्रावधानमा सीमित नभई जीवन्त यथार्थ (lived reality) बन्न सक्छ।
सन्दर्भ सामग्री (Works Cited)